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劳动合同的制定与审核分析
劳动法律事务系列之—

前言
随着私营企业的蓬勃发展，原来以国有企业为范本的劳动人事制度实际很难适应私营企业管理的需要。而且更重要的是，私营企业主往往或多或少将劳动人事管理工作随心所欲处理。盲目地扩展经营自主权（包括用人自主权）范围，认为企业是自己的所以根据自己要求进行管理。甚至很多私营企业主将劳动法中规定的劳动关系理解为：劳动合同关系。自认为没有合同就与职工没有劳动关系，可以规避劳动法自由处置职工的录用与辞退。

但是实际上，劳动法上所说的劳动关系是：雇佣方（劳动法所指的用人单位）与受雇方（劳动法所指的劳动者）之间的雇佣劳动而产生的权利义务关系。而劳动合同是这种劳动关系的书面约定，劳动合同是诺成性的、有偿的双务书面合同。

没有书面合同并不意味着劳动关系无法证明，事实上有很多职工凭着工资单等相干证据和证人证言，举证说明了劳动关系，而单位往往因为这样除了被裁判赔偿外，还因为没有及时签订劳动书面合同而被劳动行政机关处罚（上海单位被处以500~1000元/人*未签订合同的职工人数=处罚金额）

根据劳动法第十九条规定，劳动合同条款包括：劳动合同期限；工作内容；劳动保护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终止的条件；违反劳动合同的责任。

笔者就以上劳动合同必须具备的条款，如何结合实际劳动管理工作需要进行合法且合理原则确定进行分析：

一、 劳动合同期限；
指劳动合同的有效时间，在合同有效期间，双方都必须自觉履行合同所规定的义务，享有相应的权利。合同期满双方的权利义务关系即告终止。按照劳动法第二十条的规定，劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。

一般劳动合同是以固定期限（如1年或几年）为限，事实上劳动法和地方性法规并没有设定下限，只是对无固定期限的情况设定为：“劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合问，应当订立无固定期限的劳动合同。”但是无固定期限并不意味着可以随时解除合同，双方若是要行使合同解除权，仍然需要按照劳动法第二十五条、第二十六条、第三十条规定的要求进行。

而“完成一定的工作为期限”的合同，也不同于劳务合同（关键在于双方确定了雇佣劳动关系），实践中完成一定的工作为期限的合同往往是企业因临时工作需要录用职工而订立的合同，往往是以计件、计时形式发放工资；或者象建筑工程项目性质所需要的情况下进行的。因此，除非是建筑或以项目工程形式经营的企业是可以适用该期限。

另外，企业往往擅自设定试用期，有的居然2年合同期中约定了1年试用期；实际上按照劳动法第二十一条“劳动合同上可以约定试用期。试用期最长不得超过六个月。”和上海市劳动合同条例规定：劳动合同期限不满六个月的，不得设试用期；满六个月不满一年的，试用期不得超过一个月；满一年不满三年的，试用期不得超过三个月；满三年的，试用期不得超过六个月。劳动合同当事人仅约定试用期的，试用期不成立，该期限即为劳动合同期限。可见一般劳动合同试用期是有限制的，而不是任意设定的。

另外，对于试用期解除合同权利，有些企业理解失误，以为试用期是双方劳动关系处于不完全稳定阶段，所以试用期可以随意辞退，而不必提前30天书面通知。实际上劳动法第三十二条规定：“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；”是法律赋予职工在试用期自由选择就业单位权利，而企业只能根据职工“在试用期间被证明不符合录用条件的”才能解除合同。所以从中可以看出，企业负有举证责任，必须证明解除该职工是合法、合理的！而不是随意规定。

二、 工作内容；
指企业单位安排职工从事的具体工作，在合同中应当对以下进行明确约定——
1. 工作时间，应当在法律规定的每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时；另外也应当保证劳动者每周至少休息一日。
但是作为企业也必须要明白在以下情况下可以延长工作时间：
（1）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；
（2）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；
（3）法律、行政法规规定的其他情形。所以对于生产经营企业可以在合同中特别规定：发生生产安全与质量事故的，发生能影响生产的设备故障下，可以要求职工加班，当然也是要支付加班费用。
2. 工种或职务。应当与聘用时的要求一致，在合同要确定工作岗位。为了便于经营管理应当在合同该条款后面，加上“可根据公司（企业）的实际经营管理需要，进行工作岗位调整。”这样就比较具备灵活性和便利性。过于硬性规定工作岗位反而会让企业一旦调动该职工工作而处于违约境地。
3. 对生产技术工人，还可以规定生产上应达到的质量指标和数量指标。
4. 对于需要加班的情况，还应当说明加班时间与加班费的支付方式。

一般时间安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；而休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

但是有点必须注意：对于休假日（一般是周末与周日）安排加班的，企业完全可以安排补休而不是支付200%的工资。因为劳动法上该条款是选择性适用条款，企业可根据实际情况自行决定补休或者支付加班费。

三、 劳动保护和劳动条件；
指企业提供给职工工作中所处的客观环境和劳动保护措施。一般对于从事办公室工作的文职人员而言并不需要详细，而对于在车间或者生产场地工作的职工，尤其需要注意女工的特殊保护和已满16周岁不满18周岁的实际未成年人的保护。

对于女工保护主要是从“禁忌劳动”和“四期（月经期、怀孕期、生育期、哺乳期）保护”；对于未成年工主要是对工种、劳动时间等方面。具体见劳动法相干规定，如：
（1）禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳功。第五十九条
（2）不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。第六十条
（3）不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳动。对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。第六十一条
（4）女职工生育享受不少于九十天的产假。第六十二条
（5）不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。第六十三条
（6）不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。（第六十四条）用人单位应当对未成年工定期进行健康检查（第六十五条）
广东省佛山市人民政府办公室


印发佛山市轨道交通专项资金管理办法的通知

佛府办[2007]356号

禅城、南海区人民政府，市有关单位:

《佛山市轨道交通专项资金管理办法》业经市政府同意，现印发给你们，请依照执行。执行中遇到的问题，请径向市财政局反映。









二○○七年十月三十日



佛山市轨道交通专项资金管理办法



第一条 为了加快广州与佛山城际快速轨道交通线建设，确保我市轨道交通建设的顺利实施，根据《关于印发珠江三角洲城际快速轨道交通广州至佛山段项目全面动工实施方案的通知》（佛府办〔2007〕74号）,设立“佛山市轨道交通专项资金”（下称“轨道交通专项资金”）。为规范管理，提高资金使用效益，结合实际，制定本办法。

第二条 轨道交通专项资金的来源：

（一）市财政补助的资金；

（二）省补助的专项资金；

（三）各区财政筹集安排的资金；

（四）轨道交通建设项目沿线政府资源性收益（含地铁沿线上盖物业收益，下同）；

（五）向国内银行和非银行金融机构的融资；

（六）其他来源。

第三条 轨道交通专项资金筹集的方式：

（一）市政府按一定比例给予轨道交通建设项目补助的专

项资金列入同级政府财政预算；

（二）按轨道交通建设项目资本金出资比例由有关区政府

负责筹集和负担的专项资金，列入有关区政府财政预算；

（三）省财政补助的专项拨款资金，按省的规定划入；

（四）轨道交通建设项目沿线政府资源性收益，转入设立的轨道交通专项资金专户；

（五）以融资方式筹集的资金，由轨道公司作为贷款主体向国内银行和非银行金融机构贷款解决；

（六）其他来源渠道筹集的资金，按有关规定办理。

第四条 轨道公司设立轨道交通专项资金专户，专门用于核算管理财政拨入和融资等以及支付轨道交通专项支出等资金。

第五条 轨道交通专项资金按照专款专用的原则，统筹安排使用。具体使用范围如下：

（一）轨道交通建设项目资本金的投入；

（二）轨道交通建设项目贷款还本付息；

（三）轨道交通营运亏损补贴；

（四）轨道交通建设的相关支出。

第六条 轨道交通专项资金按轨道交通建设项目资金划付比例分别由市、区财政局直接划拨给轨道公司。资金拨付按下列程序进行：

（一）轨道公司根据轨道交通建设项目的实施、资本金的投入、偿债等方面需求，按要求编制资金使用年度预算，上报市及有关区财政局，作为确定下一年度资金筹集规模和市及有关区财政局列入下一年度部门预算的依据；

（二）轨道公司根据确定的预算和项目实施的进度所需资金，向市及有关区财政局提出使用轨道交通专项资金的申请，经批准后，由市、区财政局按规定的程序分别将资金拨入轨道公司专户。

第七条 轨道交通专项资金的财务管理。

（一）轨道公司根据本办法第二条规定所取得的轨道交通专项资金必须实行专账核算，确保专款专用；市财政局要督促、协助轨道公司建立健全会计核算、财务管理以及制定《佛山市轨道交通发展有限公司资金管理办法》（由企业另行制定）等制度，强化资金管理，确保资金使用的制度化、程序化、合理化。

（二）建立专项资金检查监督制度。对轨道交通专项资金使用的全过程实行监督管理。轨道公司应按《会计法》规定定期向市财政局等部门报送财务会计报表和定期向市财政局报告资金的使用情况，市审计部门实行对轨道交通专项资金使用情况进行年度审计或专项审计，并将审计情况报告市政府，同时抄送市财政局、监察局及有关区政府备案。对审计发现的问题，应及时整改，整改情况应报告上述有关单位，接受有关单位的监督检查。

（三）建立财务总监管理制度。市国有资产监督管理委员会负责派驻企业财务总监。轨道公司必须严格执行《佛山市政府基本建设重点项目财务总监管理实施方案》的规定，各项资金的收支，必须按照本办法和《佛山市轨道交通发展有限公司资金管理办法》的规定执行。

第八条 本办法由市财政局负责解释。

第九条 本办法自发布之日起施行。