由一则行政处罚案例所想到的
刘 君
N企业在未取得《药品生产许可证》的情况下自2001年7月起大量生产假药，2003年4月经群众举报，H市药监局执法人员对该企业进行了查处，该企业对自己的行为供认不讳，但在对该企业进行处罚时是适用《中华人民共和国药品管理法》（以下简称《药品管理法》）第73条还是74条，出现了两种意见：一种意见认为该企业生产假药应依据74条处罚。另一种意见认为该企业无《药品生产许可证》应依据73条处罚。
笔者同意第二种意见，理由如下：首先，《药品管理法》中的73条与74条是调整不同行为的两条法律依据，应当按违法行为的性质适用。73条着重强调的是“无证生产”应受处罚；74条则着重于“药品质量不合格”应受处罚。其次，通过对两个法条的比较可以发现：《药品管理法》73条对于违法行为要求予以取缔，这实际上是对当事人的“生产”行为本身的一个直接的否定性评价，即不允许生产，而不论生产的药品是否合格。而74条中仅要求没收假药及违法所得，其实质针对的是药品本身，对当事人的生产行为本身是否合法未予评价，容易让当事人产生误解，即其到处罚的原因是药品质量不合格，其生产行为还是合法的。当事人无法正确、充分地认识到自己行为的违法之处，与《中华人民共和国行政处罚法》第五条规定的处罚与教育相结合的立法目的不符。再次，如果对本案可适用74条处罚，则面临着对无证生产劣药的行为亦可依75条给予最多3倍的罚款，显然使得行政处罚与违法行为不相适应。
通过对本案的分析，笔者以为，我国《药品管理法》74条、75条规定的生产假、劣药的主体只能是取得了《药品生产许可证》的合法企业。理由如下：一、《药品管理法》73条与74、75条是一种非此即彼的关系，即在药品生产流通领域只存在有证和无证之分。任何无证擅自生产的行为都能够并且也应当依73条处罚，故此，实无再将74、75条认为包括有无证行为的必要。二、以74条为例：“生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”从本法条的结构分析：撤销药品批准证明文件、责令停产、停业整顿、吊销许可证这些行政处罚都只能是针对合法企业而言。对于生产、销售假药在本法条中只要求没收，而不对生产主体予以取缔，可见，立法者对生产假药的企业的主体资格是持肯定态度的，否则亦应如73条一样要求“依法予以取缔”。三、试举一例：某个人生产假药价值100元，生产劣药价值100元。若认为74、75条中包括无生产资质的企业并依此处罚，至多只能给予800元罚款（假药货值的5倍加上劣药货值的3倍），如依73条处罚则最多可给予1000元罚款（假劣药共同货值的5倍），可见，将74、75条中违法主体的扩大化有可能导致放纵违法行为的发生。四、《药品管理法》74、75条均规定了“构成犯罪的，依法追究刑事责任”，《中华人民共和国刑法》第141、142条生产、销售假、劣药的主体包括自然人等未取得合法生产资格的主体，但刑法与行政法毕竟调整的是不同的法律关系，不应将二者作简单、机械的类比。
综上所述，笔者认为《药品管理法》74、75条规定的生产、销售假、劣药的主体应严格限定为有资质的合法企业，而不应作扩大解释，将非法企业或个人也纳入其中。以上拙见仅作引玉之砖，不当之处还望各位同仁不吝赐教。
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厦门市大型桥梁隧道管理办法
福建省厦门市人民政府
厦门市人民政府令第147号
厦门市大型桥梁隧道管理办法
《厦门市大型桥梁隧道管理办法》已经2011年11月25日市人民政府第139次常务会议通过，现予公布，自2012年3月1日起施行。
市长 刘可清
二O一一年十二月一日
厦门市大型桥梁隧道管理办法
第一章 总 则
第一条 为了加强大型桥梁、隧道的管理，保障大型桥梁、隧道完好、安全和畅通，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称的大型桥梁是指符合国家有关行业标准的大桥及特大桥；隧道是指供机动车通行的山岭、浅埋、下穿和海底隧道。铁路及高速公路上的大型桥梁、隧道除外。
前款规定的大型桥梁、隧道实行目录管理。大型桥梁隧道目录由市交通运输主管部门会同市政主管部门编制，报市人民政府批准后公布。
第三条 市交通运输、市市政主管部门（以下称主管部门）按照大型桥梁隧道目录所确定的管理范围，负责本市大型桥梁、隧道的管理工作。
公安、规划等有关行政部门在各自职责范围内，负责做好大型桥梁、隧道的相关管理工作。
第四条 大型桥梁、隧道的管理单位(以下简称管理单位)依照本办法负责大型桥梁、隧道的日常管理和维护工作。
第五条 大型桥梁、隧道的管理、养护所需经费依照国家、省、市有关规定纳入本市财政预算。
第二章 规划与建设
第六条 规划建设大型桥梁、隧道应当符合土地利用总体规划和城市总体规划。涉及海域使用的，应当符合厦门市海洋功能区划；涉及港口、航道等通航水域的，还应当符合厦门港总体规划和航道规划。
第七条 大型桥梁、隧道建设项目应当根据管理需要，配套建设应急救援、养护管理、交通安全服务等设施以及专用的建筑物、构筑物。
第八条 大型桥梁、隧道建设项目配套建设的下列设施系统，应当与主体工程同步设计、同步施工、同步验收，所需经费纳入工程概算：
（一）消防、雷电防护、应急救援等安全系统；
（二）运营管理系统；
（三）动态监测系统；
（四）超限运输车辆检测系统；
（五）导(助)航标志系统；
（六）重大气象灾害防御系统；
（七）其他依法应当纳入工程概算的系统。
第九条 隧道建设应当兼顾人民防空需要并满足平战转换相关要求。
第十条 大型桥梁隧道建设项目交工验收前，建设单位应当组织制定相应的养护维修方案，报主管部门备案。
大型桥梁隧道建设项目通过竣工验收后，建设单位应当按有关规定移交完整的档案资料。
第三章 安全与养护
第十一条 任何单位和个人未经管理单位同意不得进入大型桥梁、隧道的重要区域。重要区域由管理单位设置标志确定，但根据管理需要不宜设置标志的除外。
前款所称重要区域，是指桥梁的箱梁、桥墩、承台、索塔、锚锭、变电站、缆索系统等区域，隧道的泵房、变电站、通风塔、服务隧道等区域。
第十二条 禁止损毁、非法占用大型桥梁、隧道的附属设施。禁止在大型桥梁、隧道及其附属设施上从事下列行为：
（一）设置广告等非交通标志;
（二）擅自涂写、刻划、张贴、悬挂；
（三）在隧道内吸烟或者抛掷火种；
（四）在大型桥梁上垂钓；
（五）擅自明火作业、燃放烟花爆竹。
前款所称附属设施，是指为保护、养护大型桥梁隧道，保障大型桥梁隧道安全、畅通所设置的桥梁隧道防护、排水、养护、服务、照明、交通安全、监控、报警、通信、收费等设施、设备以及专用建筑物、构筑物。
第十三条 禁止在大型桥梁、隧道的安全保护区内从事下列行为：
（一）挖沙、采石、采矿、取土、倾倒废弃物、实施爆破作业；
（二）设立易燃易爆仓库、存放危险化学品；
（三）养殖、停泊船舶。
在大型桥梁、隧道的安全保护区内依法设有码头可以停靠船舶的，不受前款规定的限制。但船舶停靠时应当采取安全措施，确保不会对大型桥梁、隧道造成安全隐患。
前两款所称安全保护区，是指大桥主桥垂直投影面两侧各200米、引桥垂直投影面两侧各60米范围内的陆域和水域，立交桥、引道垂直投影面两侧各30米范围内的陆域，以及隧道管段轴线两侧及洞口外各100米范围内予以保护的区域。
第十四条 非经依法审批，不得在大型桥梁、隧道的安全保护区内从事下列行为：
（一）修建建筑物或构筑物；
（二）经营加油站、加气站；
（三）打桩、挖掘、顶进、埋设水底管线、电缆设施；
（四）其他可能危及大型桥梁、隧道及其附属设施安全的活动。
第十五条 当市气象主管机构所属的气象台发布大风、暴雨等相关的灾害性天气警报和气象灾害预警信号时，船舶不得停泊在安全保护区附近的区域内，应当按照本市气象灾害应急预案的要求，将船舶驶至指定的避风地点停泊，并采取安全加固措施，确保船舶不会对大型桥梁隧道构成安全隐患。
第十六条 主管部门应当会同有关行政部门制定大型桥梁、隧道的突发事件应急预案，报市人民政府批准后实施。
第十七条 管理单位应当按照国家相关工程技术规范及操作规程定期检查大型桥梁、隧道的主体结构以及排水、通风、照明、监控、报警、消防、救助等附属设施，保障大型桥梁、隧道的主体结构以及相关附属设施处于良好的技术状态和使用状态。
第十八条 大型桥梁、隧道的养护施工作业可能造成交通中断的，应当先征得公安机关交通管理部门的同意。公安机关交通管理部门应当加强交通安全监督检查，维护交通秩序。
第十九条 管理单位应当按季度将大型桥梁、隧道的检查结果以及养护计划的执行情况报主管部门备案。
第二十条 因道路交通事故或者其他原因造成大型桥梁、隧道及其附属设施损坏的，管理单位应当及时勘查损失，组织修复。
公安机关交通管理部门对造成大型桥梁、隧道及其附属设施损坏的道路交通事故，应当在接到报警后及时通知管理单位。
第四章 通行与收费
第二十一条 禁止运载爆炸物品、易燃易爆化学物品以及剧毒、放射性等危险物品的车辆在海底隧道、海沧大桥通行。
第二十二条 禁止压路机、履带车、铁轮车等可能影响大桥结构安全的车辆在进出厦门岛的大型桥梁、隧道以及其他设有相关禁行标志的大型桥梁、隧道上行驶。
第二十三条 除依法获得批准的运载不可解体的物品的车辆外，超过大型桥梁、隧道的限载、限高、限宽、限长标准的车辆不得通行大型桥梁、隧道。
载货车辆在大型桥梁、隧道通行时应当主动接受车辆超限检测；经检测超过大型桥梁、隧道的限定标准的，应当自行卸载货物，并接受处理。
第二十四条 禁止行人和非机动车在隧道、进出厦门岛的大型桥梁上通行，但设有人行道和非机动车道的隧道、大型桥梁除外。
第二十五条 主管部门可以根据大型桥梁、隧道的技术状况和交通流量的具体情况，提出制定禁止或限制车辆通行进出厦门岛桥梁、隧道及其他重要大型桥梁、隧道的措施，由公安机关交通管理部门依法实施。
第二十六条 车辆在大型桥梁、隧道通行时，应当规范装载。装载沙石、煤炭、垃圾等易掉落、遗洒或者飘散的物品，应当采取厢式密闭等有效防护措施。
第二十七条 车辆在大型桥梁、隧道通行时应当遵守交通信号规定，不得擅自停靠。
第二十八条 管理单位发现车辆故障或者交通事故等妨碍通行的情形，应当协助排除或者及时通知公安机关交通管理部门；无法立即排除的，公安机关交通管理部门和管理单位应当及时发布路况提示信息。
大型桥梁、隧道发生严重损毁、重大交通事故、火灾等严重影响车辆通行的情形，公安机关交通管理部门接到报警后应当立即到场采取疏导、限制通行的措施。
因桥梁严重损毁及其他原因影响船舶安全通行的，管理单位应当采取必要的安全措施保障航行船舶的安全，并及时将险情告知海事管理机构，由海事管理机构发布航行通（警）告。
第二十九条 机动车在大型桥梁、隧道通行时应当按有关规定缴纳车辆通行费。车辆通行费包括车辆通行年费（以下简称年费）和车辆通行次费（以下简称次费），按照省人民政府批准的标准执行。
依照法律、法规、规章和省人民政府规定可以减免车辆通行费的，按规定予以减免。
第三十条 省交通、价格、财政等行政主管部门规定在本市登记的机动车辆应当缴纳年费的，从其规定。
非本市籍机动车辆进出本市行政区域内的收费站时，可按次缴纳车辆通行次费，也可与年费征收单位签订协议缴纳年费。
第三十一条 已缴纳年费的机动车辆应当在车上规定位置安装由年费征收单位核发的年费电子标签；电子标签遗失或者损坏的，车辆所有人或者使用人应当在30日内向年费征收单位补办。
任何单位和个人不得伪造、冒用或者转借电子标签。
第三十二条 已缴纳年费且安装电子标签的机动车辆在通过收费站时应当从年费专用车道通行，其他车辆应当从次费车道通行。
第三十三条 机动车驾驶员通过收费站道口时，应当服从管理人员的引导，不得故意堵塞收费道口。
第三十四条 公安机关交通管理部门在办理机动车检验合格标志核发和机动车转移、变更和注销登记手续时，应当核实年费缴纳情况；对未缴纳年费的机动车辆,应当督促其办理补缴手续。
第三十五条 年费征收单位因征收车辆通行费需要查询车辆相关信息时，公安机关交通管理部门应当给予配合，及时提供机动车辆相关信息。
第五章 罚 则
第三十六条 违反本办法第十一条第一款及第十二条第一款第二、三、四项规定的，责令改正；拒不改正的，处100元以上500元以下的罚款；情节严重的，处500元以上1000元以下的罚款。
第三十七条 违反本办法第十九条规定的，责令改正；拒不改正的，处200元以上1000元以下的罚款。
第三十八条 违反本办法第三十一条的，按下列规定予以处罚：
（一）不在规定位置安装电子标签，造成收费站口车辆堵塞、影响通行的，给予警告，并可以处500元以下的罚款；
（二）冒用或者使用伪造的年费电子标签的，责令补缴年费，收回年费电子标签，处500元以上1000元以下的罚款。
第三十九条 违反本办法第三十三条规定的，给予警告，并可以处500元以下的罚款。
第四十条 本办法规定的行政处罚，属市交通运输主管部门管理的，由其负责实施；属市市政主管部门管理的，由城市管理综合行政执法部门负责实施。
第四十一条 主管部门、管理单位工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者有关主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第四十二条 本办法自2012年3月1日起施行。1996年9月26日市人民政府第40号令公布的《厦门市厦门大桥管理办法》和2000年7月24日市人民政府第91号令公布的《厦门市海沧大桥管理办法》同时废止。
